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論公司交叉持股法律規范體系構建

來源:蕪湖企業律師                             發布日期:2014-2-7 8:00:04    

目前,我國對交叉持股制度的立法基本上處于空白狀態,但近年來實務中出現了越來越多公司交叉持股的情形。交叉持股具有“雙刃劍效應”,一方面,其具有穩固企業經營權、抵制敵意收購、促進企業之間的策略聯盟、方便資金籌措等正面功能;另一方面,又容易導致虛增公司資本、公司易遭內部人控制、聯盟的公司之間容易形成壟斷等弊端。我國應構建交叉持股的法律規范體系。
(一)公司法規制:限制公司交叉持有的股份表決權。在我國公司法層面,關于交叉持股的立法規制,可從以下三方面予以考慮。第一,對母子公司交叉持股問題的規范,應注意與公司取得自己股份的規范銜接,適用相同的法律規制。我國應原則上禁止子公司取得母公司股份,在母公司可以取得自己股份的情形下子公司方能取得。為防止母公司管理層利用子公司行使其所持母公司股份的表決權來鞏固自己控制地位,還應禁止子公司行使其所持母公司股份的表決權。第二,對于非母子公司之間的交叉持股,應適度限制部分股份之表決權。考慮到我國的國情,有時公司可能間接通過其他人迂回持有股份而不被察覺,故持股比例的限制可以確定為20%,即公司之間相互持有的股份所能行使表決權的部分不超過對方公司有表決權股份的20%;如果雙方所持股份均超過這一比例,則雙方所持超過的部分不得行使股份的表決權。另外,公司持有的股份應包括其直接持有以及通過其他途徑間接持有或控制的股份,以防止脫法行為的發生。第三,對于上市公司之間的交叉持股比例,應適度降低。筆者傾向于對上市公司之間的交叉持股進行更嚴格的規范,上市公司之間相互持股比例限制在10%以內較為合適;超過10%的股份,公司應在限定期限內予以轉讓,否則不得行使超額部分股份的權利(包括股份的表決權以及分取股息、紅利等的權利)。
(二)證券法規制:強化交叉持股公司的信息披露義務。第一,應對公司之間的交叉持股規定通知義務和公告義務。確定觸發通知義務和公告義務的持股比例起點時應對持有上市公司和非上市公司的股份進行區別對待,對于持有非上市公司股份,因較少涉及社會公眾股股東的利益,公司具有一定的封閉性,股東本身人數較少,且可以通過內部知悉公司的股份持有情況,故觸發通知義務和公告義務的持股比例起點可以定為20%;對于持有上市公司股份的,因涉及社會公眾股股東的利益保護,持股比例起點應該予以降低,可以定為5%。另外,對違反通知義務和公告義務的公司,應規定相應的罰則。第二,應對上市公司取得其他公司股份的具體信息進行披露,包括披露買入股份的時間、價格、資金來源等;且應要求存在交叉持股的上市公司在會計報表附注中單獨披露交叉持股的公司、持股比例情況、剔除交叉持股影響前后的凈利潤以及可能的其他影響,以此引導上市公司充分披露交叉持股的基本情況,以便公眾投資者獲得充足的信息。第三,應對母子公司交叉持股規定披露要求。首先,母子公司交叉持股的,只要母子公司一方為上市公司,則另一方無論是否為上市公司,其財務信息、股權結構等信息披露義務,應比照上市公司信息披露的規定辦理。其次,在母子公司交叉持股的情形下,母公司與子公司均有制作關系報告書的義務。
(三)反壟斷法規制:禁止具有競爭關系的企業之間交叉持股。我國《反壟斷法》應對具有競爭關系、上下游業務關系的企業之間的交叉持股,規定達到一定的比例,即應向國務院反壟斷執法機構報告,由國務院反壟斷執法機構進行審查,決定、判斷是否涉嫌造成集中或其他造成壟斷、妨礙競爭的行為。
(四)稅法規制:禁止交叉持股企業逃避稅負。交叉持股的公司之間是否屬于關聯企業,是否應按照我國《稅收征收管理法》和《企業所得稅法》的規定,在納稅申報時予以披露,這是需要予以明確的問題。但我國《稅收征收管理法》和《企業所得稅法》并未對關聯企業作明確界定,2008 年國家稅務總局發布的《特別納稅調整管理規程(試行)》第7 條對關聯關系作了明確界定。但由于該規程僅為國家稅務總局所公布的規章,法律位階較低,建議在修改《稅收征收管理法》和《企業所得稅法》時,將關聯關系予以明確界定,以提高有關規定的法律位階。交叉持股的關聯企業之間避稅,最常用的方式就是通過轉移定價避稅。為應對關聯企業之間通過轉移定價來避稅,我國法還應對“獨立交易”的界定明確化,強化交叉持股企業的舉證責任,對轉讓定價的行為予以嚴格處罰。
(參見李曉春:《論公司交叉持股法律規范體系構建》,載《政治與法律》2013年第6期。)(王璐整理)
  
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